文/李俊慧 校對/陳莉
“幸運測試機或福袋機=賭博機”？
對於這種的推論，就算是具有遊戲機性質的抓娃娃機恐怕都不能認同。
日前，據媒體報導，一些商場出現了一種“幸運測試機”，只需要支付30元，就能夠買一個“幸運盒子”，拆開後可能得到的商品是同品牌的面膜、手霜、耳機線甚至是iPhone手機，部分還能參與額外的抽獎。
對於該如何定性或理解這類“幸運測試機”，可謂眾說紛紜。
對此，有人認為他們是“是帶有一定賭博性質的，中獎率太低”；也有人認為“幸運盒子裡的大獎是否真實存在無人知曉，宣傳廣告很可能含有虛假內容，涉嫌虛假宣傳”；還有人擔心“這種商業方式可能存在暗箱操作的情況，且容易誘發消費者的賭博心理”。
那麽，到底該如何看待這種名為“幸運測試機”或“福袋機”，但實為商品自動銷售的新模式呢？
“幸運盒子”：本質上是商品自動售賣機
相關信息顯示，當前在各地商場出現的“幸運盒子”（有的自稱“福袋”），目前已有超過100個牌子。雖然機器名為“幸運測試機”，但本質上還是商品自動售賣機或無人值守的售賣機。
以目前在抖音上最火的“MR.WISH心願先生”為例，用戶花30元得到一個幸運盒子，盒子裡除了自主品牌產品，還有額外的一張抽獎卡。
據報導，此前“MR.WISH心願先生”在合肥接受了工商部門的抽檢，工商部門公布的情況是：“經過調查和核實，‘心願先生’盒子裡的產品零售價均高於30元，有的甚至超過100元。額外掃碼抽獎中獎名單也是真實的。”
顯然，從工商部門的調查情況來看，商家銷售的是盒子內的產品，而非抽獎卡，這是一種帶有娛樂性質的商品銷售行為。
據了解，該品牌是通過線下銷售“幸運盒子”的方式，將消費者引流到線上購買自主品牌產品，是種創新性的新零售方式。
當然，這種銷售行為的“合法性”有兩個前提：
其一是盒子內產品是符合相關法律法規要求的正規產品，簡單說，即不能是“三無產品”；
其二是盒子內的不特定商品，最低價格不得低於用戶支付金額。
理由很簡單，因為此類”幸運盒子“在一定程度上是在消費者自願的情況下，犧牲了消費者購買產品一定範圍的知情權，即對於用戶實際購買的商品是什麽，存在一定的隨機性或不確定性。
因此，只有盒內產品的市場零售參考價大於或等於30元，才宜認定消費者與商家達成的是平等“購買協議”，才符合“等價交換”的公平交易底線。
盒子內為三無產品或價值低於30元的涉嫌違法
如果商家在盒子內放“三無產品”，無需多言，本身就是違法行為。
根據《中華人民共和國產品質量法》的規定：產品包裝必須有中文廠名，中文廠址、電話、許可證號、產品標誌、生產日期、中文產品說明書、如有必要時還需要有限定性或提示性說明等等，凡是缺少的均視為不合格產品。上述要求缺少其中之一，均可視為“三無產品”。
另外一個問題是產品價值的問題。
以“MR.WISH心願先生”為例，該品牌的官方淘寶店中，發現一款口紅（也會出現在“幸運盒子”內的產品）的售價為79.9元，而且月銷量高達數千。
簡單說，如果商家放置在盒內的產品價值都是等於或大於30元，那麽，這種銷售方式是無可厚非的。
理由也很簡單，雖然消費者一開始不知道“幸運盒子”裡的產品是什麽，但最終得到的產品價值等於或大於30元。
從法律層面上講，相當於商家與消費者達成一種特殊的買賣協議，即：犧牲了消費者一小部分或一定範圍的知情權，但獲得了以更低的價格獲得更高價值產品回饋的可能。
值得注意的是，相關媒體報導顯示，不少“幸運測試機”的“幸運盒子”裡，出現“三無產品”或低價值產品。
而這是值得有關部門和消費者重視和警惕的，因為此類“幸運測試機”已經涉嫌賭博機或從事賭博活動了。
有獎銷售還是賭博：區別關鍵在於有無“輸贏”設置
另外一個備受關注的問題是：“幸運盒子”機或“福袋”機這種具有隨機性的銷售行為，加上抽獎設置，是否涉嫌“以小博大”，或者有賭博嫌疑？
所謂“賭博”一般是指以財物作賭注比輸贏的活動，其核心在於“輸贏”，輸了就會“一無所獲”或“資產大幅減值”。
簡單說，區分是“賭博式”銷售，還是有獎銷售的關鍵就在於：消費者有無可能付出了一定金額而“一無所獲”或“資產大幅減值”。
事實上，當前火爆各大商場的“抓娃娃機”與傳統的遊戲機很像，就屬於具有一定賭博性質的服務，但是，由於此類機器一般金額較小且輸贏以消費者能否控制好抓鉤為主，因此，一般都認定為遊戲類機器。
而就類似“MR.WISH心願先生”這類自動商品售賣機來說，區分它們是否具有賭博性質甚至違法，可能的關鍵也在於：
其一，消費者購買前是否知道可能會有哪些商品，也就是知情權是否得到充分保障；
其二，消費者不論購買到何種商品，其價值不應低於其支付的價格，也就是明碼標價，不存在付出較多的錢得到低值的商品，即不存在“輸”的可能。
如果符合前述兩個條件，那麽，這種固定金額購買不特定商品的服務，確實在銷售模式上具有一定的創新性，否則，就涉嫌賭博性質的銷售。
而其在每個盒子中附贈的抽獎卡或二維碼，則是典型的有獎銷售。
作為有獎銷售，只要是公示中獎率、中獎產品型號、中獎產品數量、中獎產品價格等，則是合法的。
參照正在征求意見的《關於禁止不正當有獎銷售行為的若乾規定》相關規定，有獎銷售，是指經營者在銷售商品或者提供服務時，向消費者或相關公眾提供金錢、物品或者其他利益的行為。包括附贈式有獎銷售和抽獎式有獎銷售。
按照最新修訂實施的《反不正當競爭法》規定，只要抽獎式有獎銷售的最高獎金額不超過五萬元，就屬於合法的有獎銷售模式。
“幸運盒子”到處可見，但可能並非同一商家的服務
國家市場監督管理總局商標局商標注冊信息顯示，截至2019年2月23日，共有22件“幸運盒子”商標注冊申請，涉及申請人共計5家，其中，已核準注冊商標1件，商標注冊申請部門為“廣州摘星者信息科技有限公司”，也就是“MR.WISH心願先生”這個品牌的持有方。
值得一提的是，由廣州摘星者信息科技有限公司提交的“幸運盒子”商標注冊申請數量最多，共計17件，佔所有“幸運盒子”文字商標申請總量的72.3%。
當然，值得注意的是，還有其他公司也在申請注冊“幸運盒子”的商標，因此，在當前各地商場中出現的“幸運測試機”或此類自動售貨機，可能並非同一廠家所提供。
一方面，對於號稱模式首創者的廣州摘星者信息科技有限公司來說，需要加大知識產權保護力度，盡早就其模式涉及的機器、包裝等申請注冊商標，就其所涉技術或模式申請專利保護。
另一方面，對廣大消費者來說，也需要擦亮眼睛，在參與此類體驗此類服務時，務必確認清楚自己參與的“幸運測試機”是否付費前就知道可能買到什麽，避免買到高價低值的商品，上當受騙。
當然，對於市場監管部門而言，也需要加大對此類新模式的關注，評估不法分子利用此類模式從事違法犯罪活動的可能、風險，提前著手制定預防監督機制，及早發布消費警示。
總之，既要保護消費者的合法權益，也需要保護合法創新者的權益，避免新模式被一些低質山寨廠商擾亂了市場競爭秩序，挫傷了市場參與者的創新熱情和積極性。
而這才是各方合理應對和有效規範“幸運盒子”式新零售模式的焦點所在。
(中國政法大學知識產權研究中心特約研究員李俊慧，長期關注、及等相關政策、法律及監管問題。)
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