私募實控人失聯 託管制度失效曝缺陷

　　[摘要] 對於私募股權基金，由於其投資運作的專業性以及非公開的資訊披露機制，託管人獲取的投資交易資訊非常有限，託管職責的履行存在一定的局限性。

　　時代周報  記者 寧鵬 

　　自上海阜興實業集團實際控制人朱一棟失聯以來，旗下意隆財富、鬱泰投資和西尚投資等4家私募基金管理人經營中斷，多款私募基金發生違約。據粗略統計，阜興系旗下四家私募基金發行了超過150隻產品，資金黑洞或超過300億元。

　　7月13日，據中基協官網公告，意隆財富等4家私募基金管理人的實際控制人失聯以來，相關私募基金管理人經營中斷，嚴重擾亂了私募基金行業秩序，給投資者合法權益造成重大影響。

　　託管制度緣何失效

　　中基協官網數據顯示，意隆財富共備案了21隻產品，其中5隻託管在恆豐銀行，14隻託管在上海銀行，2隻託管在光大銀行。而上海西尚投資更是發行了57隻產品，託管行分別為上海銀行、光大銀行、平安銀行、恆豐銀行。

　　據中基協公告，已經要求相關備案私募基金的託管銀行按照《基金法》和基金合約的約定，切實履行託管人職責。

　　公告指出，在私募基金管理人無法正常履行職責的情況下，託管銀行要按照《基金法》和基金合約的約定，切實履行共同受託職責，通過召集基金份額持有人會議和保全基金財產等措施，盡最大可能維護投資者權益。

　　此外，協會要求私募基金管理人的實際控制人和高級管理人員盡快回崗配合工作，穩妥處置相關風險，最大限度保護投資者合法權益。

　　值得注意的是，7月27日，意隆財富官網發布公告稱，正在尋找新的辦公地點。

　　對於證券投資基金而言，投資標的主要是股票、債券、期權等金融產品，基金交易通常發生在證券交易所、銀行間債券市場等場內外機構。託管機構通過與上述機構的系統直連實現數據傳輸，並基於所獲取的數據進行指令傳遞、交易監督及資金清算。

　　“證券投資基金的託管是一個閉環，而股權投資基金的託管並非如此。”一位資深業內人士告訴時代周報記者。

　　該人士指出，對於私募股權基金，由於其投資運作的專業性以及非公開的資訊披露機制，託管人獲取的投資交易資訊非常有限，託管職責的履行存在一定的局限性。

　　私募股權基金的實際運作中，一旦資金從託管账戶中劃出，託管人即喪失對基金資產的控制權，特別是對於投資未上市公司股權的私募基金，其投資運作涉及企業管理、資本市場、財務等多個方面，對公司運作的監督遠超出託管人的專業範疇。

　　據財新報導，阜興私募案件爆發後，有託管銀行去實地核實收款企業，才發現是空殼公司；甚至有託管銀行在個別項目上向個人账戶劃账；有的收款殼企業账戶出現前期基金的回款。甚至有的項目出現“隨進隨出”的現象，合約募集期為三個月，資金進账後馬上轉出。而以上非常異常的情況統統沒有引發託管銀行的重視，更不用說匯報和預警。

　　時代周報記者致電上海銀行董事會秘書，了解意隆財富事件的進展，但未獲得任何回復。恆豐銀行、平安銀行的相關接待人均表示，不接受對外採訪，而光大銀行甚至未提供相關接待人員的直線電話。

　　託管銀行是否可以免責

　　《基金法》第四十七條規定：“非公開募集基金的基金份額持有人對涉及自身利益的情況，有權查閱基金的財務會計账簿等財務資料。”

　　然而，在管理人經營中斷的情況下，基金託管人應承擔哪些責任、采取哪些措施保護投資者權益，目前仍存在爭議。

　　據中基協公告，中基協支持投資者以及託管銀行根據《基金法》和基金合約賦予的權利，依法采取基金財產保全、民事責任追究等維權措施。

　　7月23日晚間，中銀協在官網連發兩篇署名文章，對中基協上述公告中的多個要求提出質疑，稱託管銀行並不具備“召開基金份額持有人會議”“統一登記私募基金投資者情況”“保全基金財產”等職責。

　　中銀協首席法律顧問卜祥瑞發布署名文章稱：“意隆財富、鬱泰投資和西尚投資等3家公司管理的均為私募股權基金、創業投資基金或其他私募投資基金，不是私募證券投資基金，不應適用《基金法》。”

　　卜祥瑞指出，個別機構與部分投資者要求託管銀行承擔共同受託責任，甚至要求託管銀行統一登記投資者情況等，這些要求不僅違反了《基金法》等法律法規規定，也與證監會、基金業協會發布的規章和規範性檔案存在衝突，而且缺乏合約依據。同時，上述要求也不符合“資管新規”提出的打破資管行業剛性兌付、防控金融風險原則，極易強化投資者的剛性兌付預期，弱化市場紀律，增加道德風險。

　　中銀協首席經濟學家巴曙松表示，如果私募管理人的實際控制人失聯，不宜將接管責任超出合約範圍延伸到託管機構，因為這不僅和整個資管新規一直致力於破除資產管理行業的剛性兌付和軟約束的政策導向相悖，也容易導致私募基金管理人的道德風險。

　　巴曙松認為，在這種情況下，更為合理的方式，應當是盡快組織原基金管理人團隊人員繼續履行管理人職責，並尋找合適的私募管理人接替原管理人；同時，在必要時，由監管部門、地方政府牽頭組織成立清算小組，做好資產保全、清算分配事宜。

　　2015年9月，中基協建立“失聯（異常）”私募機構公示制度，對無法取得聯繫的私募，滿三個月且未主動聯繫協會並提供有效證明材料的，協會將注銷其私募基金管理人登記。

　　中基協數據顯示，截至7月16日，合計161家私募機構的狀態為失聯，其中股權類、創業基金類私募失聯家數為118家，佔全部失聯私募家數的73.29%。而涉及二級市場的證券類失聯私募機構合計43家，佔比為26.7%。

責任編輯：常福強