肝癌患者代購葯被刑拘，再次拷問「假藥」認定標準

原標題:肝癌患者代購葯被刑拘，再次拷問「假藥」認定標準

議論風生

代購國外療效明顯但未經批準進口的真葯被定性為「銷售假藥罪」，不符合罪刑均衡的刑法原則。

有4年抗癌經歷的翟一平沒有想到，他會因代購抗癌藥失去人身自由。

媒體報導，翟一平2014年罹患肝癌，從2016年開始幫QQ群裡的病友從德國代購抗肝癌葯，兩年下來他成為病友群裡的頂樑柱。一年前他乾脆辭去了項目經理的工作，從代購藥物中獲得5%左右的報酬。上月底，他因涉嫌銷售假藥罪被刑拘。截至8月9日，來自廣東、福建、海南、江西等地的病友自發寫了163封求情信，希望翟一平能早日出來。

翟一平案同陸勇案有諸多相似之處，兩位當事人都身患癌症，都苦心鑽研成了抗癌藥物通，都為眾多病友代購了國外抗癌物，都有病友聯名或分別向司法機構寫信求情。

而陸勇案最終以檢察機構撤回起訴後，作無罪不起訴處理，其律師辯護固然是重要因素（準確找到無罪辯點），但根本原因還是陸勇的代購行為未收任何代購費，這使得他的行為不能認定為「銷售」而只是單純代為「購買」，檢察機構指控的「銷售假藥罪」自然不能成立。

翟一平案致命之處，在於他收了5%左右的代購費，使得他的行為認定為「銷售」沒有問題；而依現行《藥品管理法》規定，未經批準進口藥物，即可視為假藥。因此，上海警方以涉嫌銷售假藥罪立案追究翟一平，在法律層面上並無問題。

翟案的辯護律師將問題核心置於立法層面，認為將國外代購的真葯定性為「假藥」併入刑值得商榷。

1997年《刑法》依照《藥品管理法》的假藥定義，不包括未經批準進口的真葯；2001年《藥品管理法》修訂，未經批準進口的葯開始被認定為假藥；2011年《刑法修正案（八）》刪除了「足以嚴重危害人體健康」這一犯罪構成要件，這意味著銷售未經批準的進口真葯也將被追究刑責。

從發達國家（例如德國）進口按更高技術標準生產出來、療效優異的真葯，只因違反行政管理規範未經批準進口，即直接認定為「假藥」，這種管理方式著實過於簡單。導致的後果是，銷售了未經批準進口的「真葯」會觸犯銷售假藥罪，要比生產銷售過期疫苗隻定為生產銷售劣葯罪重得多，明顯不符合罪刑均衡的刑法原則。

因此，《藥品管理法》關於假藥的認定標準，修訂調整勢在必行，這也與國家層面正推動的進口抗癌藥零關稅政策、同情給葯制度釋放的政策善意相呼應。

不過，就算依現行法律規定，翟一平案也不應過於悲觀，畢竟他只是象徵性地收了5%的代購費，牟利極小（國家藥品零售允許20%利潤）；其代購的進口葯，未產生不利後果；眾多癌症病友為其喊冤等。綜合這些因素，最後仍有按罪輕不起訴處理的餘地。

跳出個例看，無論是陸勇案還是翟一平案，激起的輿情反饋都是種提醒：當下「未經批準進口藥物即可視為假藥」的規定，大有改進太空。

□劉昌松（律師）